‏290.00 ₪

שאלת המחקר

כיצד באה לידי ביטוי ארצות הברית?

תוכן עניינים

א. קווים כלליים לדמותה של הביקורת השיפוטית

ב. הנרי ברדלי תאייר: הצורך בהתאפקות שיפועית

ג. קרל לואלן: הקונסטיטוציה כמוסד

ד. שנות החמישים: נקודת המיפנה - פסק הדין בעניין בראון נ' מועצת החינוך

1. השוללים

2. המחייבים

3. אנשי הפשרה

ה. הצעקה לפירוש דווקני - Construction Strict - ותגליתו של רונלד דוורקין

ו. שנות השבעים: מארל וורן לוורן ברנר - מהפכת-הנגד שלא היתה

ז. ג'ון הרט אילי: הדמוקרטיה וחוסר האימון

ח. לורנס טרייב: מודלים של זכויות מועדפות וצדק סטרוקטורלי

ט. סיכום ביניים

י. הערת סיום: הביקורת על הליברליזם והשפעתה על הדוקטרינה של הביקורת השיפוטית

אפתח בשני מקרים אשר ימחישו את הבעיה ואף יצביעו על הקשר שבין התיאוריה של הביקורת השיפוטית והפרקטיקה של השפיטה.

במקרה הראשון חוקקה מדינת ניו-יורק חוק שהגביל את יום העבודה ל-10 שעות. גביר בשם לוכנר, בעל מאפיה, התנגד לחוק בטענה שהוא פוגע בחירותו כמעביד, להעסיק עובדים כישר בעיניו.

המקרה השני נוגע לעלמה ממדינת טכסס שהרתה ללדת וביקשה להפיל את עוברה. במדינת טכסס אסר החוק על הפלות והעלמה רו פנתה לבית המשפט העליון בבקשה לפסול את החוק, בטענה שהוא פוגע בזכותה להחליט מה ייעשה בגופה.

בחוקת ארה"ב אין הוראה מפורשת המתירה או האוסרת על המעסיקים להסדיר יחסי עבודה. גם אין בה הוראה מפורשת האוסרת או מתירה למדינה להתערב בהחלטות אינטימיות של בני-אדם, כגון ההחלטה לבצע הפלה.

כאן עולה השאלה התיאורטית שמטרתה להצדיק את פתרון הבעיה הקונקרטית : מהי הדוקטרינה על פיה יכול בית המשפט לפסול חוקים, בטענה שהם סותרים את החוקה. אין כל ויכוח לגבי נחיצותה של הביקורת על הלגיטימיות של חוקים הסותרים הוראה מפורשת בחוקה. (לדוגמא, החוקה קובעת (סע' 1(2), שעל נשיא ארה"ב להיות בן 35 שנה לפחות. אין חולק, שיש לבית המשפט סמכות לבטל חוק אשר יקבע כי אדם כשר לנשיאות אם מלאו לו 34 שנים). הוויכוח בענין הביקורת השיפוטית מתייחס לאותם סעיפים בחוקה, והם רבים, המשתמעים לשני פנים או יותר. במקרים אלה, נעשית הביקורת השיפוטית בשני שלבים: תחילה מחליט השופט מה משמעותה של ההוראה החוקתית, ולאחר שקבע את תוכן ההוראה החוקתית הוא יכול להחליט אם החוק שלפניו סותר את ההוראה או מתיישב עמה.

בשני המקרים שתוארו לעיל, החליט בית המשפט העליון האמריקני לפסול את החוק, תוך שהוא סומך החלטתו בהוראת התיקון ה-14 לחוקת ארה"ב הקובעת: "... לא תשלול המדינה מאדם את חייו, חירותו או רכושו ללא הליך הוגן".

ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית) 

 "…nor shall state deprive any person of life, liberty, or property, without due process of law",

.America of States United the of Constitution the ,XIV Amendment

 45 .U.S 198 York New v. Lochner (להלן: ענין לוכנר).

  113 .U.S 410 Wade .v Roe (להלן: ענין רו).

 : ,.ed 10th ,New-York ,Mineola) Law Constitutional on Materials and Case ,Gunther .G

502 (.

 J.B. Thayer, "The Origin and Scoop of the American Doctrine of Constitutional Law" 7 Harv. L.

129  .Rev (להלן: תאייר).